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      刑事犯罪社会危害性与违法性研究

      摘要:在法学界社会危害性刑事违法性以及应收刑法处罚性被誉为犯罪行为的三大性征社会危害性与刑事违法性之间相互联系相互影响毋庸置疑理想的状况是这样的立法者在制定刑法的时候尽善尽美地把所有社会危害性达到一定程度的行为都列入刑法规范之中而司法者则严格按照制定好的刑法来执行打击犯罪保护人民然而在现实生活中刑事违法性作为法?#21892;?#20215;和司法考量与作为社会评价和立法考量的社会危害性无法相互替代因而必然会产生一定的冲突和矛盾所以如何在立法和司法中正确处理社会危害性和刑事违法性的矛盾关系是一个值得?#25945;?#30340;问题为此本文将这一话题进?#21009;教?#20197;期解析与调和两者的关系并为完善我国刑法体系建言献策

      关键词:社会危害性;刑事违法性;刑事犯罪;刑法

      一社会危害性与刑事违法性的理论研究

      一社会危害性的概念与特征社会危害性是指行为给社会带来一定不利后果的属性通俗意义上来说就是给社会带来的危害所有的刑事犯罪都有社会危害性社会危害性是我国刑法规定犯罪行为的基本特征之一是惩治犯罪行为的重要依据通说认为行为的?#29616;?#30340;社会危害性是犯罪的本质特征现行中华人民共和国刑法第13条指明了犯罪行为概念的社会危害性特征而且明确了犯罪行为对社会危害结果量的规定性是认定犯罪行为实质危害性的法定根据社会危害性主要有以下特征1易变性随着社会的发展人们对于社会危害的界定也在发生着变化这便是社会危害性的易变性其包括量变和?#26102;?#39318;先就?#26102;?#32780;言在古代卖淫并不是一个罪名因为当时的人们并不认为它有什么社会危害性但在民主法治的当代社会卖淫不仅被认为有社会危害性同时其社会危害性还是相?#26412;?#22823;的所以现在将卖淫列入刑事犯罪的罪名当中这是?#26102;?#30340;表现至于量变?#25910;?#20197;危险驾驶为例在2008年以前危险驾驶只是被列入治安管理处罚法中的一项行政违法行为但在今天危险驾驶被列入了刑法当中足见立法者对其社会危害性的重视2模糊性社会危害有两个评判标准客观实际和主观个性大众在判断一个行为是否具备社会危害性时依据的不仅是法律规范还有道德规范不同人对于社会危害性的评价有较大的?#21046;?#24615;和不确定性二刑事违法性的概念与特征刑事违法性是指行为违反刑法规范的属性在该?#30340;?#37096;又有规范违?#27492;?#21644;禁止规范违?#27492;?#20043;分规范违?#27492;?#23398;者认为刑事违法性是指行为违反刑法规范性也可以说是行为符合刑法规定的犯罪构成禁止规范违?#27492;?#23398;者则认为刑事违法性是指刑法禁止性即犯罪行为是刑法所禁止的行为具体来说是指行为违反通过犯罪构成所体现出来的禁止规范的属性刑事违法性具有以下特征1稳定性所谓稳定性就是刑事违法性在一段时间内的相对稳定性及不易变性相对于社会危害性来说刑事违法性的?#24615;?#29289;即中华人民共和国刑法是稳定的为了让其有更大的社会公信力刑法是不易变的这直接决定了刑事违法性的稳定性2明确性顾名?#23478;?#20415;是触犯刑事违法性以后判断标准的确定性我国是一个依宪治国依法治国的国家任何侵害到人民利益的行为在刑法中都应有明确的定罪和量刑标准这便是刑事违法性确定性的一个重要表现

      二社会危害性和刑事违法性之间的关系

      一社会危害性与刑事违法性之间的统一关系学界内普遍认为社会危害性决定刑事违法性社会危害性是第一性刑事违法性是第二性社会危害性是本质但有学者就这一观点提出质疑他们认为第一社会危害性是人们的社会评价不具有规范性第二犯罪社会危害性的性质不足以区别于其他行为一般的违法行为也具有社会危害性只是相比犯罪行为来说程度不同第三若单以社会危害性会作为判断的标准会造成刑事类推的泛?#27169;?#21152;重个体负担侵犯人权?#25910;?#35748;为该学者的观点是有一定道理的但有也有漏洞首先他们只批判了社会危害性未论证刑事违法性的优越性单从这样的观点出发是无法论证刑事违法性系犯罪的本质进而作为犯罪本质的其?#21361;?#33509;是规定一切被刑法规制的行为叫犯罪的话那?#35789;?#24517;会使得立法权被无限制扩大造成社会问题而刑事违法性是社会危害性的表?#20013;问?#19968;般的犯罪量刑过程是某一个体的行为造成了一定的社会危害性构成了犯罪法院依据其社会危害性量刑与判刑所以说刑事违法性是社会危害性的表?#20013;问?#20108;者相辅相成二社会危害性与刑事违法性之间的对立关系首先在司法实践?#20889;?#22312;着一些个体行为虽有刑事违法性?#27425;?#31038;会危害性前一段时间天津大妈非法持有枪支案在网上掀起了热潮天津大妈用玩具枪摆摊射气球而所谓的玩具枪已达到国家规定的枪支标准相对于其他非法持有枪支的罪名大妈的行为不具备同等的社会危害性但依然被判刑了在我国按照中华人民共和国枪支管理法的规定如果枪支所发射金属弹丸或其他物质的枪口比动能小于1.8焦耳/平方厘米不含本数大于0.16焦耳/平方厘米不含本数便达到了国家规定的枪支标准大妈的玩具枪已然达到了这个标准可在深入?#25945;?#26102;我们却发现她所造成的社会危害性?#36127;?#21487;以忽略不计这也体现了社会危害性与刑事违法性之间的矛盾?#25910;?#35748;为造成这?#32622;?#30462;的原因有一是立法水平具有局限性世间万物无奇不有无法将所有情况很好地考虑在内从而造成这种?#32622;?#20108;是时代在变化但是相关的法律没有相应的变化导致?#35828;?#21069;的情况不?#35270;?#20110;过去的法律的情况其?#21361;?#22312;司法实践中也存在着一些个体行为虽符合社会危害性却并未被中华人民共和国刑法规制这是一个比较显著的社会问题比如说醉酒驾驶在刑法中有相应的量刑规定但是吸毒驾驶?#27425;?#30456;关的量刑规定实际两者的危害后果是非常相似的驾车人在吸毒后可能产生与饮酒后强度相似的幻觉精神状态被麻痹甚至失常进而成为威胁道?#26041;?#36890;安全的重大隐患由于吸毒驾驶并未被我国刑法体系吸纳因此相关部门在面对此类案件时仅能依据我国道?#26041;?#36890;安全法第十九条二十二条之规定以驾驶人服用国家管制的精神药品或者麻醉药品为由对其进行罚款的行政处罚但这样的处罚相对于醉酒驾驶而言显然是过轻的不足以起到震慑违法者的作用综上所述犯罪行为的社会危害性与刑事违法性之间的相辅相成只是存在于一种理想状态当中在实际生活中二者依然有着显著的冲突与矛盾这是我们的立法部门与司法部门还有我们每一个公民应该重视的问题

      三如何在立法和司法中正确处理社会危害性和刑事违法性的矛盾关系

      面对社会危害性和刑事违法性矛盾时社会公众和相关部门要积极面对主要可以从以下几个层面努力一立法层面从立法的方面来讲?#25910;?#35748;为有以下四种方法1坚持社会危害性为立法基础社会危害性具有第一性社会危害性决定刑事违法性立法者应?#36152;?#20998;考察一个行为的社会危害性的程度深?#24120;?#20570;?#36152;?#20998;的调研工作对一个行为的性质有准确的判断2不断完善立法立法者应该对法律进行不?#31995;?#34917;充和完善避免法律上的一些漏洞但是不是说一个新的有社会危害性的行为出现立法者就该将其列入法律法规中立法者应结合犯罪统计学的相关知识和理论来分析这个行为的必然性和偶然性结合社会危害性的大小再做出合理的立法3限制口袋罪口袋罪是指刑法中一些界定不清外延模糊以至于难以界定有罪与否的罪名是?#38405;?#19968;行为是否触犯某一法条不明?#32602;?#20294;与某一法条的相似而直接?#35270;?#35813;法条定罪的情况对罪名定义不清对情况描述不明是口袋罪生成的重要来?#30784;?#25105;们所熟知的寻衅滋事罪非法经营罪滥用职权罪都是典型的口袋罪不可否认设立口袋罪可以使立法效率化简洁化但是我们更要看到它的弊端首先一项法律一定是明确的严谨的如果口袋罪成为一种立法常态的话法律的公众指引力会大幅度下降其?#21361;?#21475;袋罪无疑是法律条文空白不完整的产物最后口袋罪会造成司法工作人员曲解法律并且给了司法人员较大的裁量权造成法律的不公正4立法应具有前瞻性立法需要对行为的影响有准确的判断和预测我们熟知的醉酒驾驶在将这一行为的性质立为犯罪时立法者应该考虑是否有和酒后驾驶会造成类似危害的危险驾驶行为如果有是不是也应该列入刑法中呢法律具有稳定性和滞后性一条法律颁布后需要有一段时间?#35789;?#20854;稳定还要考虑民众对法律的适应性因此立法者在事后匆匆立法来规范人们的行为是?#23545;?#19981;够的立法必须要有前瞻性二司法层面1树立将刑事违法性作为入罪必要条件的观念司法机关在定罪时要以事实为依据法律为准绳秉承公平正义无论在犯罪程序犯罪实质上都要按照刑法的体系进行处理2必须发挥社会危害性的出罪功能司法机关要结合犯罪行为的实质来作出合理的量刑决定法官在裁量量刑时要结合法律罪犯的实?#26159;?#20917;之前的办案经验等综合做出决定我国刑法第13条的但书便是我国刑法以社会危害性作为量刑情节的最佳体现

      四结语

      社会危害性和刑事违法性的特征决定了二者在我国刑法体系中既矛盾又统一的关系正?#33539;源?#21644;应用二者的关系可以让我国的法制更加完善让我国民主的广泛性和真实性得到充分发展

      作者:金辰煜 单位:西安交通大学苏州附属中学

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